近日，悍馬汽車制造商AMG公司以商標(biāo)侵權(quán)為由，將暴雪公司訴至美國一家法院。AMG公司起訴稱，美國暴雪公司在開發(fā)的《使命召喚》**中，未經(jīng)許可，擅自使用“悍馬”和“HMMWV”商標(biāo)，并將其授權(quán)給玩具和圖書制造商，暴雪公司的行為會誤導(dǎo)消費者認(rèn)為該**獲得了AMG公司的授權(quán)或者AMG公司參與了該**的開發(fā)、制作。

據(jù)了解，《使命召喚》**于2003年正式推出，目前銷量已經(jīng)突破2.5億，總盈利超過150億美元。目前，電子**領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)訴訟頻發(fā)，但由于電子**侵權(quán)方式的多樣化和隱蔽性，在司法實踐中，對其進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認(rèn)定仍存在諸多困難。

具體到該案，根據(jù)我國商標(biāo)法的司法實踐，可以從以下兩點進(jìn)行分析，一是《使命召喚》**使用“悍馬”商標(biāo)是否屬于商標(biāo)法意義上的使用。商標(biāo)法意義上的使用應(yīng)當(dāng)是用于識別商品來源的行為。如果AMG公司認(rèn)為暴雪公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，必須證明暴雪公司在**中使用“悍馬”商標(biāo)的行為屬于商標(biāo)法意義上的使用。在我國的司法實踐中，將他人商標(biāo)作為**名稱突出使用或進(jìn)行宣傳推廣的行為屬于商標(biāo)性的使用，被認(rèn)定為侵權(quán)的可能性較高;但是，如果暴雪公司**將訴爭商標(biāo)用于描述**中的道具，并未突出使用，客觀上不會導(dǎo)致相關(guān)公眾將上述文字與暴雪公司之間形成特定的對應(yīng)關(guān)系，則不屬于商標(biāo)法意義上的使用。

二是《使命召喚》**使用“悍馬”商標(biāo)的行為是否導(dǎo)致消費者混淆誤認(rèn)或混淆可能性。在該案中，如果暴雪公司使用了AMG公司的商標(biāo)，則需要考量這種使用行為是否導(dǎo)致**玩家誤認(rèn)為這款**與AMG公司有特定的聯(lián)系或來源于AMG公司的授權(quán)。眾所周知，AMG公司在第12類汽車商品上具有很高的**度，但是如果其未在第9類、第28類**類商品或第41類服務(wù)上注冊訴爭商標(biāo)，需要獲得跨類別的保護(hù)，則需要在其**度上承擔(dān)更高的舉證責(zé)任。

筆者認(rèn)為，除了商標(biāo)**外，電子**使用他人商標(biāo)還有可能引發(fā)不正當(dāng)競爭**。在我國，電子**使用第三方商標(biāo)是否受到反不正當(dāng)競爭法的規(guī)制需要結(jié)合案件的具體情況進(jìn)行分析。有觀點認(rèn)為，“悍馬”商標(biāo)能夠獲得保護(hù)的應(yīng)該是現(xiàn)實中的車以及與車相關(guān)的商業(yè)性使用，如果是在**中使用，屬于虛擬空間的使用，還不能認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)，但在某些情形下可能構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

我國作為全球相當(dāng)大的電子**市場，擁有巨大發(fā)展?jié)摿?，同時也會產(chǎn)生大量的知識產(chǎn)權(quán)**，**運營商應(yīng)如何在**設(shè)計與市場推廣中降低知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險?筆者建議應(yīng)從以下兩個方面著手。

***，在**上市前，建立知識產(chǎn)權(quán)審查和備案制度。審查的重點應(yīng)在于**名稱及其內(nèi)部的物品、道具名稱等，不出現(xiàn)未獲得授權(quán)的他人商標(biāo)或商號。**道具如果使用他人可識別度較高的商標(biāo)，則存在較高侵權(quán)風(fēng)險。

第二，使用第三方商標(biāo)應(yīng)考量是否構(gòu)成商標(biāo)的正當(dāng)使用行為。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，商標(biāo)的正當(dāng)使用條件包括使用該商標(biāo)目的**為了說明商品或服務(wù)，并非用于標(biāo)示該商品或服務(wù)的來源，不會損害商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利;所使用道具的名稱不是作為商品商標(biāo)或者服務(wù)商標(biāo)來使用的，主觀上并無作為商標(biāo)使用的意圖，在客觀上并不足以造成消費者的誤認(rèn);使用出于善意而未以不正當(dāng)競爭的目的使用。

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